Der Oberste Gerichtshof hat als Rekursgericht durch den Senatspräsidenten des Obersten Gerichtshofes Dr.Kropfitsch als Vorsitzenden sowie den Senatspräsidenten des Obersten Gerichtshofes Mag.Engelmaier und die Hofräte des Obersten Gerichtshofes Dr.Ehmayr, Dr.Steinbauer und Dr.Danzl als weitere Richter in der Pflegschaftssache des am 4.März 1994 geborenen Kindes Daniela S*****, wegen teilweiser Übertragung der Obsorge an den Jugendwohlfahrtsträger gemäß § 176a ABGB, infolge außerordentlichen Revisionsrekurses der Eltern, Michaela und Josef S*****, Dienstnehmer, ***** gegen den Beschluß des Landesgerichtes Klagenfurt als Rekursgerichtes vom 29.September 1995, GZ 4 R 409/95-19, mit dem der Rekurs der Eltern gegen den Beschluß des Bezirksgerichtes Klagenfurt vom 31.August 1995, GZ 2 P 124/94-16, zurückgewiesen wurde, den
Beschluß
gefaßt:
Dem außerordentlichen Revisionsrekurs wird Folge gegeben. Der angefochtene Beschluß wird aufgehoben. Dem Rekursgericht wird aufgetragen, über den Rekurs der Eltern unter Abstandnahme vom gebrauchten Zurückweisungsgrund zu entscheiden.
Begründung:
Die am 4.3.1994 geborene Daniela wurde durch die Eheschließung ihrer Eltern am 12.11.1994 legitimiert. Sie lebte zunächst mit ihren Eltern in häuslicher Gemeinschaft. Wegen der sehr beengten Wohnverhältnisse und weil das Kind im Mai 1994 durch fahrlässiges Verhalten der Mutter schwer verletzt wurde, wurde es am 20.6.1994 zunächst in einem Mutter-Kind-Heim und ab 29.7.1994 im SOS-Kinderdorf Moosburg untergebracht. Die damals allein obsorgeberechtigte Mutter hatte der Fremdunterbringung nur längstens bis zur rechtskräftigen Erledigung des gegen sie wegen der Körperverletzung des Kindes geführten Strafverfahrens zugestimmt und verlangte am 25.8.1994 die Rückgabe des Kindes. Da der Jugendwohlfahrtsträger das Wohl des Kindes als gefährdet und deshalb die gänzliche Entfernung aus der bisherigen Umgebung gegen den Willen der erziehungsberechtigten Mutter für notwendig erachtete, beantragte er am 31.8.1994, ihm nach § 176a ABGB die Obsorge hinsichtlich der Pflege und Erziehung zu übertragen und nach § 176 ABGB einstweilen zu verfügen, daß das Kind bis zur endgültigen Entscheidung im SOS-Kinderdorf Moosburg bleibt. Die vorläufige Maßnahme des Jugendwohlfahrtsträgers wurde vom Pflegschaftsgericht mit unbekämpft gebliebenem Beschluß vom 7.9.1994 bis zur endgültigen Entscheidung über den Antrag auf teilweise Übertragung der Obsorge gebilligt. Die Eltern beantragten die Abweisung des Obsorgeübertragungsantrages, weil sie das Kind nach ihren derzeitigen Verhältnissen selber pflegen und erziehen könnten.
Das Erstgericht entzog der Mutter die Obsorge in den Teilbereichen Pflege und Erziehung, übertrug sie insoweit dem Jugendwohlfahrtsträger und wies den Antrag des Vaters, die Obsorge den Eltern gemeinsam zu übertragen, ab.
Es stellte ua fest, die Mutter habe das Kind (im Mai 1994) unbeaufsichtigt gelassen, so daß es vom Bett gestürzt sei und sich schwere Verletzungen zugezogen habe. Obwohl es geschrieen habe und sich nicht habe beruhigen können, habe die Mutter nicht für die notwendige ärztliche Betreuung gesorgt. Erst auf Initiative des Vaters sei das Kind in das Krankenhaus gebracht worden. Das erste Kind der Mutter sei unmittelbar nach der Geburt zu Pflegeeltern gekommen und später adoptiert worden. Um ihr zweites Kind habe sich die Mutter nicht gekümmert und es bei Verwandten zurückgelassen. Es sei in einem Kinderdorf. Die Mutter habe sich nicht einmal um ein Besuchsrecht bemüht. Sie sei eine einfach strukturierte, eher gemütsarme Persönlichkeit mit einem deutlichen Intelligenzdefekt im Sinne einer Debilität. Durch ihre Verehelichung habe sich eine gewisse Stabilisierung ergeben. Deshalb könne mit großer Wahrscheinlichkeit davon ausgegangen werden, daß sie das Kind künftig nicht in ähnlicher Weise vernachlässigen und gefährden werde (wie im Mai 1994). Wegen ihres Vorlebens und der (Ergebnisse der psychiatrischen) Untersuchung bestünden jedoch Zweifel, ob sie wirklich geeignet sei, eine gute Mutter zu sein und das Kind entsprechend zu betreuen und zu erziehen. Die Eltern hätten das Kind im Kinderdorf regelmäßig besucht. Dabei habe die Mutter mit dem Kind nicht viel anfangen können und sei eher froh gewesen, es wieder zurückgeben zu können. Der Vater sei von ähnlich einfacher Persönlichkeitsstruktur wie die Mutter. Er erscheine aber viel initiativer und habe eine echte Beziehung zum Kind. Die Initiative zu dessen Rückführung gehe in erster Linie von ihm aus. Er wäre zur Obsorge geeigneter als die Mutter. Für das Kind wäre es nachteilig, wenn es nach einer Rückkehr zu den Eltern neuerlich anderswo untergebracht werden müßte. Die Wohnverhältnisse bei den Eltern seien nunmehr in Ordnung. Der Vater verdiene monatlich zwischen 24.400 und
26.400 S, von denen für Schulden 7.000 bis 8.000 S abgezogen würden. Die Mutter habe seit der Unterbringung des Kindes in fremder Pflege mehrere Beschäftigungen ausgeübt, würde sich aber bei Rückgabe Danielas ausschließlich dem Haushalt und der Pflege und Betreuung des Kindes widmen. Der Vater sei wegen seiner Beschäftigung oft tagelang unterwegs und komme häufig erst spät nach Hause. Sollte die Obsorge nur ihm übertragen werden, würde er die Pflege und Betreuung des Kindes der Mutter überlassen.
Unter diesen Umständen nahm das Erstgericht die Voraussetzungen des § 176a ABGB als gegeben an, weil das Wohl des Kindes bei einer Rückführung in die Pflege und Betreuung der Mutter gefährdet wäre. Diese sei den damit verbundenen Aufgaben nicht gewachsen. Der Vater könne ihr nicht entsprechend helfen, weil er oft nicht daheim sei. Deshalb würde auch die Übertragung der Obsorge an ihn die Gefährdung des Wohles des Kindes nicht beseitigen. Dieses habe sich im Kinderdorf gut eingelebt und mache gute Entwicklungsfortschritte.
Gegen diesen Beschluß erhoben die Eltern rechtzeitig schriftlich "Einspruch". Die Eingabe bezeichnet zwar die angefochtene Entscheidung, enthält aber weder eine Begründung noch einen Antrag. Ein Verbesserungsversuch wurde nicht vorgenommen.
Das Rekursgericht wies den Rekurs zurück und sprach aus, daß der ordentliche Revisionsrekurs nicht zulässig ist.
Einem Rechtsmittel müsse entnommen werden können, gegen welche Entscheidung es sich richtet, in welchem Umfang diese angefochten wird, wodurch sich der Rechtsmittelwerber beschwert erachtet und welche andere Entscheidung er anstelle der bekämpften begehrt. Umfang und Ziel eines Rechtsmittels müßten hinlänglich deutlich zumindest im Rahmen der Rekursausführungen zum Ausdruck gebracht werden. Grundsätzlich seien Rechtsmittel und somit auch Rekurse gemäß den §§ 84 ff ZPO auch im Verfahren außer Streitsachen verbesserungsfähig. Fehle jedoch einem Rekurs - wie im vorliegenden Fall - jegliche Sachsubstanz, so sei ein Verbesserungsauftrag nicht möglich und das Rechtsmittel zurückzuweisen. Abgesehen davon sei die angefochtene Entscheidung richtig, weil sie das Wohl des Kindes wahre. Es bestünden Zweifel, daß die Mutter das Kind entsprechend erziehen und betreuen könne. Der berufstätige Vater könne allfällige Betreuungsdefizite der Mutter nicht ausgleichen.
Gegen den Beschluß des Rekursgerichtes richtet sich der - im Zweifel - rechtzeitige, als "Einspruch" bezeichnete außerordentliche Revisionsrekurs der Eltern.
Die Rechtsmittelwerber beantragen, "ihre Tochter wieder an sie zurückzuübertragen". Sie bringen im wesentlichen vor, daß sie sich die Obsorge über Daniela nicht aberkennen ließen. Unrichtig sei, daß die Pflege und Erziehung des Kindes gefährdet wäre, weil die Mutter damit überfordert oder dazu nicht in der Lage sei. Es sei auch nicht richtig, daß der Vater oft tagelang nicht nach Hause komme und nicht in der Lage sei, für die Tochter zu sorgen. Auch der Vorwurf, das Kind mißhandelt zu haben, sei unrichtig. Die Mutter habe ihren Fehler eingesehen.
Der außerordentliche Revisionsrekurs ist zulässig, weil die Entscheidung von der Lösung einer Rechtsfrage des Verfahrensrechts abhängt, der zur Wahrung der Rechtssicherheit erhebliche Bedeutung zukommt (§ 14 Abs 1 AußStrG); er ist auch berechtigt.
Die §§ 9 bis 11 Außerstreitgesetz (AußStrG), die zum Ersten Hauptstück (Allgemeine Anordnungen) gehören und die Rechtsmittel gegen die gerichtlichen Verfügungen der ersten Instanz, Vorstellung und Beschwerde (Rekurs), regeln, sagen zur Form derselben nichts und zum Inhalt nur, daß es den Parteien unbenommen ist, neue Umstände und Beweismittel anzuführen (§ 10). Nach § 4 AußStrG haben die Parteien bei den Bezirksgerichten in der Regel die Wahl, ihre Gesuche schriftlich oder mündlich anzubringen (Abs 1). Schriftliche Gesuche müssen in einer der bei Gericht üblichen Sprachen geschrieben und hinsichtlich der allgemeinen Erfordernisse der Form nach den Vorschriften der Prozeßordnung eingerichtet sein (Abs 2 Satz 1). In nichtstreitigen Rechtssachen ist in der Regel niemand schuldig, sich eines Rechtsanwaltes zu bedienen. Jedoch können die Gerichte Parteien, von welchen sie zu wiederholten Malen mit fehlerhaften oder unzulässigen Gesuchen behelligt werden, wenn im Gerichtsorte Rechtsanwälte bestehen, verhalten, ihre Eingaben von einem Rechtsanwalt verfassen und unterschreiben zu lassen (§ 5 AußStrG). Nach § 2 Abs 3 leg cit soll das Gericht den Parteien ... nicht durch Zweifelssucht und Ängstlichkeit oder durch Zurückweisung der Gesuche wegen Mangels unwesentlicher Förmlichkeiten Schaden verursachen. Während in den die Rechtsmittel gegen die gerichtlichen Verfügungen der ersten Instanz regelnden Paragraphen die zulässigen Rechtsmittelgründe nicht genannt werden, zählt § 15 AußStrG die zulässigen Revisionsrekursgründe abschließend auf (Nichtigkeit, andere Mängel, Aktenwidrigkeit und unrichtige rechtliche Beurteilung der Sache).
Die den Rekurs gegen Beschlüsse regelnden Bestimmungen der Zivilprozeßordnung (ZPO) nennen zulässige Rekursgründe (§ 514 Abs 2:
insbesondere die im § 477 angegebenen Gründe; § 518 Abs 3: nur die im § 501 angeführten Gründe), fordern aber im Gegensatz zu den §§ 467 bzw 506 Abs 1, die den notwendigen Inhalt der Berufungs- bzw der Revisionsschrift regeln, weder eine Anfechtungserklärung, noch eine kurze Bezeichnung der Anfechtungsgründe, noch einen Rechtsmittelantrag. Nur wenn ein Beschluß wegen der ihm zugrunde liegenden unrichtigen rechtlichen Beurteilung angefochten wird, ist im Rekurs ohne Weitläufigkeiten darzulegen, aus welchen Gründen die rechtliche Beurteilung unrichtig erscheint (§ 520 Abs 2 iVm § 506 Abs 2).
Rintelen, Grundriß des Verfahrens außer Streitsachen (1914) führt zutreffend aus, das Bestreben des AußStrG, weitgehende Garantien für die Richtigkeit und Zweckmäßigkeit der im Rechtsfürsorgeverfahren erlassenen Verfügungen zu schaffen, finde auch Ausdruck in der Ausgestaltung der Rechtsmittel selbst, die sowohl hinsichtlich ihrer Form als auch ihres Inhaltes nur geringen Beschränkungen unterworfen seien (32). Der Rekurs solle insbesondere enthalten: die einzelnen Anfechtungsgründe, die Ausführungen tatsächlicher und rechtlicher Natur, die Beweismittel und die gestellten Anträge (36).
Auch Hagen, Die Rechtsmittel des Verfahrens außer Streitsachen, JBl 1968, 189 weist darauf hin, daß die Anforderungen, welche die Rsp an Rekurse im Verfahren außer Streitsachen stelle, außerordentlich gering seien, hält diese Praxis aber im Gegensatz zur großzügigen Zulassung von nach der ZPO erhobenen Rekursen, denen Rekursgründe und/oder Rekursanträge fehlen, für das außerstreitige Verfahren für zutreffend. Auch in diesem Verfahren bleibe jedoch der jeder Verfahrensordnung innewohnende Grundsatz zu beachten, daß Anträge eindeutig und bestimmt zu sein hätten. Dies treffe auf einen Antrag zu, wenn sein Ziel klar erkennbar sei und die Gründe angegeben seien, welche die gerichtliche Tätigkeit verlangen, dh im Rechtsmittelverfahren, warum sich der Antragsteller für beschwert erachtet. Daß im Rekurs keine Ausführungen rechtlicher Art enthalten seien, sei unbeachtlich (191 f).
Eine im Einvernehmen mit dem Bundesministerium für Justiz gebildete Kommission des Ludwig Boltzmann-Institutes für Rechtsvorsorge und Urkundenwesen, der ua die Universitätsprofessoren DDr.Fasching, Dr.Kralik und Dr.Rechberger angehörten, schlägt in ihrem Entwurf eines Außerstreitgesetzes (Kralik/Rechberger, Veröffentlichungen des genannten Institutes Bd VIII [1988]) unter § 59 vor: "Der Rekurs muß erkennen lassen, welche Entscheidung der Rekurswerber anstrebt und welche Gründe er dafür hat". Kralik merkt dazu an: "Auch der Rekurs muß kein bestimmtes Begehren enthalten und sich nicht auf einen bestimmten Rekursgrund stützen. Er bedarf aber einer Begründung, die erkennen läßt, wodurch und aus welchen Gründen sich der Rekurswerber durch die Entscheidung beschwert erachtet. Das genügt, weil das Rekursgericht an die Gründe und Anträge ohnehin nicht gebunden ist (§ 64)".
Die neuere Rsp des Obersten Gerichtshofes betont, daß Rechtsmittelanträge im Gesetz (ZPO) ausdrücklich nur bei den Rechtsmitteln gegen die Sachentscheidungen im Rechtsstreit geregelt und institutionell auch auf diese Rechtsmittel im Prozeß zugeschnitten seien. Sowohl ein im streitigen als auch im außerstreitigen Verfahren erhobener Rekurs sei schon dann als hinlänglich ausgeführt anzusehen, wenn die Überprüfung der angefochtenen Entscheidung begehrt und angegeben werde, inwieweit sich der Rekurswerber durch den bekämpften Beschluß für beschwert erachtet (10 Ob 528/88 = EFSlg 58.167 unter Berufung auf SZ 51/147 mwN). Auch aus einem Rekurs müsse erkennbar sein, inwieweit sich der Rekurswerber beschwert erachtet, weil sonst (eine allfällige) Teilrechtskraft nicht beachtet werden könne (EFSlg 61.256). Die formalen Anforderungen an einen Rekurs im Verfahren außer Streitsachen seien geringer als im Streitverfahren (EFSlg 64.501). Im außerstreitigen Verfahren genüge es im allgemeinen, wenn der Einschreiter zu erkennen gibt, daß er die Überprüfung der angefochtenen Entscheidung verlangt, und Umfang und Ziel des Rechtsmittels hinlänglich deutlich zumindest im Rahmen der Rekursausführungen zum Ausdruck gebracht werden (EFSlg 70.204 unter Berufung auf SZ 47/64 ua). Im Verfahren außer Streitsachen müsse ein Rechtsmittel keinen bestimmten Rekursantrag enthalten, es müsse nur erkennen lassen, daß und inwieweit die Entscheidung angefochten wird (EFSlg 76.388).
Diesen für die Wirksamkeit eines Rekurses im außerstreitigen Verfahren geforderten Minimalanforderungen wird die vom Rekursgericht zurückgewiesene handschriftliche Eingabe der Eltern noch gerecht: Aus der Erklärung der Einschreiter, daß sie gegen den eindeutig bezeichneten Beschluß des Erstgerichtes "Einspruch" erheben, ergibt sich eindeutig, daß sie die Überprüfung dieser Entscheidung begehren. Da durch den angefochtenen Beschluß beiden Elternteilen die Obsorge über ihr eheliches Kind (zumindest in den Teilbereichen der Pflege und Erziehung) entzogen und dem Jugendwohlfahrtsträger übertragen und das Rechtsmittel von beiden Elternteilen ergriffen wurde, ist auch klar, daß sie den Beschluß zur Gänze angefochten haben. Ebenso klar ist das Rekursziel: Die Eltern verfolgen mit ihrem Rechtsmittel das von ihnen schon während des gesamten erstgerichtlichen Verfahrens erklärte Ziel weiter, daß ihnen die Obsorge über ihr Kind nicht entzogen wird und ihre Tochter wieder in ihre tatsächliche Pflege und Erziehung kommt.
In diesem Zusammenhang sei noch darauf hingewiesen, daß nach der Europäischen Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten (MRK) jedermann ua Anspruch auf Achtung seines Privat- und Familienlebens hat (Art 8 Abs 1) und der Eingriff einer öffentlichen Behörde in die Ausübung dieses Rechts nur statthaft ist, insoweit er gesetzlich vorgesehen ist und eine Maßnahme darstellt, die in einer demokratischen Gesellschaft ua zum Schutz der Gesundheit ... oder zum Schutz der Rechte und Freiheiten anderer notwendig ist (Abs 2 des zit Art). Deshalb bestimmt § 176b ABGB, daß das Gericht durch eine Verfügung nach den §§ 176 und 176a die Obsorge nur so weit beschränken darf, als dies zur Sicherung des Wohles des Kindes nötig ist. Bei Verletzung der in der Konvention festgeschriebenen Rechte und Freiheiten hat der Verletzte nach Art 13 der Konvention das Recht, eine wirksame Beschwerde bei einer nationalen Instanz, im vorliegenden Fall also an ein Rechtsmittelgericht, einzulegen. Es würde den durch die erwähnten Art der MRK und durch § 176b ABGB verbürgten materiellen Schutz der Elternrechte und das den Eltern durch Art 13 MRK eingeräumte Recht, eine wirksame Beschwerde bei einer nationalen Instanz einzulegen, wesentlich schwächen, würden an Form und Inhalt einer solchen Beschwerde höhere Anforderungen gestellt, als sie von der angeführten neueren Rsp des Obersten Gerichtshofes für einen Rekurs im Außerstreitverfahren verlangt werden.
Aus den genannten Gründen hätte das Rekursgericht den Rekurs der Eltern nicht als unwirksam zurückweisen dürfen, sondern ihn sachlich behandeln und den angefochtenen erstgerichtlichen Beschluß insbesondere unter Bedachtnahme auf die §§ 176 bis 176b ABGB eingehend und nicht nur nebenbei (in einem obiter dictum zur Begründung des Zurückweisungsbeschlusses) prüfen müssen. Da der Oberste Gerichtshof auf Grund eines Revisionsrekurses gegen einen Zurückweisungsbeschluß des Rekursgerichtes keine Sachentscheidung treffen kann (EvBl 1965/112; SZ 43/212), ist der Zurückweisungsbeschluß ersatzlos aufzuheben und dem Rekursgericht aufzutragen, über den Rekurs der Eltern unter Abstandnahme vom gebrauchten Zurückweisungsgrund zu entscheiden.
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